新疆维吾尔自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2019）新民再50号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：新疆一鸣房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区上海路1号商一区27号。
法定代表人：杨红珍，该公司总经理。
委托诉讼代理人：黄玲，女，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：王坤荃，浙江康联律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：金胜利，男，1962年2月17日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：赵晓琳，新疆施安律师事务所律师。
再审申请人新疆一鸣房地产开发有限公司（以下简称一鸣公司）因与被申请人金胜利公司关联交易损害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（2018）新01民终2729号民事判决，向本院申请再审。本院于2019年4月9日作出（2018）新民申1807号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人一鸣公司的委托诉讼代理人黄玲、王坤荃、被申请人金胜利的委托诉讼代理人赵晓琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一鸣公司申请再审称，我公司请求撤销原判决并依法改判。本案系由我公司作为原告，以金胜利为被告提起的要求偿还700万元款项及利息的诉讼。金胜利认为该700万元款项已在《一鸣公司清产核资结论报告》中用其应得的利润分配予以折抵，其不欠我公司款项。但该报告仅是我公司股东对应收账款、应付账款及可供分配利润的预估，上述款项并未实际发生，且该报告将我公司股东、我公司、哈密市建居置业房地产开发有限公司及金胜利控股的新疆胜天房地产开发有限公司之间的经济往来进行了混淆，我公司、哈密市建居置业房地产开发有限公司及新疆胜天房地产开发有限公司对该报告中对各方经济往来折抵的事实并未予以确认，而是通过向人民法院提起诉讼的方式予以否认，并已得到人民法院的确认。原审人民法院以《一鸣公司清产核资结论报告》及利润分配经过我公司股东会决议通过为由认定金胜利转移、占有我公司的涉案款项已与其应得的利润分配予以折抵、其不再占有我公司涉案款项的事实没有依据。
金胜利辩称，《一鸣公司清产核资结论报告》是一鸣公司全体股东的真实意思表示，公司股东对股东和公司之间债权债务的处理合法有效，应被遵守。一鸣公司所主张的700万元款项已在《一鸣公司清产核资结论报告》中被我当年应分得的利润分红予以抵销，该笔债务已不存在。我认为应当驳回一鸣公司的再审请求。
一鸣公司向一审法院起诉请求：金胜利返还700万元款项及利息716625元。一审法院认定事实：一鸣公司于2009年4月15日成立，注册资本2000万元，其中李长清于2010年5月31日实缴出资200万元、李长根于2010年5月31日实缴出资800万元、杨静于2010年5月31日实缴出资1000万元。杨静代金胜利持股50%，金胜利为一鸣公司“隐名股东”。2011年至2013年8月期间，一鸣公司由金胜利经营管理。2012年5月3日和2012年8月10日，金胜利将一鸣公司账户中的200万元分四次打入一鸣公司经理陈文军个人银行卡内，将500万元分四次打入出纳周芳银行卡内。后上述款项700万元由金胜利个人使用。2013年7月31日，金胜利受一鸣公司股东委托，对一鸣公司截止2013年7月31日的经营情况进行了清产核资，形成《一鸣公司清产核资结论报告》。该报告第四项“净资产情况”载明：截止2013年7月31日，在未考虑土地现行市场价值计算增值因素，一鸣公司净资产为9908.56万元。注：详见附后“一鸣房产截止2013年7月31日股东可分配净资产计算表”（附件六）。第五项“关于分配利润情况”载明：截止2013年7月31日，一鸣公司预计实现可供分配利润49832891.49元。经一鸣公司股东一致同意，决定分配利润19355939.50元（需单独提请股东大会决议），按股东持股比例计算，金胜利可分红9677969.75元，李长根可分红9677969.75元。分红款分别抵减金胜利、李长根所欠一鸣公司往来款。注：详见附后“一鸣房产分红后股东往来余额计算表”（附件七）。金胜利、李长根、李长清以股东名义于2013年8月16日签名。在《一鸣房产分红后股东往来余额计算表（附件七）》中包含有本案争议的700万元。2013年8月17日，一鸣公司召开2013年第一次临时股东会，由李长根、金胜利参加，李长清授权委托李长根参加股东会，形成《一鸣公司2013年度第一次临时股东大会决议》，通过了《一鸣公司利润分配》《一鸣公司清产核资结论报告》。一审法院于2018年6月19日作出（2017）新0103民初2215号民事判决，判决：驳回一鸣公司要求金胜利返还款项700万元及利息716625元的诉讼请求。
一鸣公司不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决，支持我公司的诉讼请求。二审法院认定的事实与一审法院认定的事实相同。二审法院认为，本案中的《一鸣公司清产核资结论报告》是受一鸣公司股东委托对一鸣公司进行清产核资后而形成的报告。《一鸣公司清产核资结论报告》及利润分配经过一鸣公司股东会决议通过。股东会决议中明确同意以分红款分别抵减金胜利、李长根所欠一鸣公司的往来款。一鸣公司可供分配的利润为49832891.49元，而实际经一鸣公司股东一致同意决定分配的利润为19355939.50元，可见大部分利润并未进行分配。再者，金胜利可分红9677969.75元，但实际其只使用了700万元。从《一鸣公司清产核资结论报告》所反映的内容看，在预测利润中已经扣除预估应缴纳的税款。一鸣公司的上诉缺乏事实和法律依据。二审法院于2018年8月15日作出（2018）新01民终2729号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。
本院另查明：一、《一鸣公司清产核资结论报告》对一鸣公司的主要资产、负债、经营、净资产及分配利润情况予以核算，并对一鸣公司应收账款、应付账款、可供分配利润予以预估，还在《金胜利及关联公司往来资金明细表》中将新疆胜天房地产开发有限公司的往来款项核算到金胜利个人往来资金名下，并将哈密市建居置业房地产开发有限公司于2013年6月1日向新疆胜天房地产开发有限公司借款500万元的债务转移到一鸣公司名下，认定该500为由为金胜利向一鸣公司支付的款项。
二、2013年8月16日，杨静向金胜利出具《授权委托书》，主要内容为：“杨静作为代金胜利在一鸣公司持股，已审阅一鸣公司利润分配、‘新疆一鸣房地产开发有限公司清产核资结论报告’中的内容，该报告中‘金胜利及其关联公司往来资金明细表’中所列明细金额及余额由本人认可、由金胜利承担，现授权委托金胜利对‘一鸣公司2013年的第一次临时股东大会’议题进行表决。”
三、2015年11月23日，原新疆维吾尔自治区哈密市人民法院作出（2015）哈市民一初字第1046号民事判决，判决：哈密市建居置业房地产开发有限公司于判决生效后七日内偿还新疆胜天房地产开发有限公司500万元。
四、2016年10月20日，原审人民法院作出（2015）乌中民一初字第111号民事判决，判决：新疆胜天房地产开发有限公司偿还一鸣公司借款本金14785939.5元；新疆胜天房地产开发有限公司支付一鸣公司利息694384.69元。新疆胜天房地产开发有限公司不服，向本院提起上诉，本院于2016年9月1日作出（2016）新民终518号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。
本院再审认为，金胜利在2011年至2013年8月期间实际经营、管理一鸣公司，其是一鸣公司的实际控制人。金胜利对其在经营、管理一鸣公司期间将一鸣公司的700万元资金以支付货款的名义转出供其个人使用的事实不持异议，但认为该款项已与一鸣公司的利润分配款项予以折抵，其不再欠付一鸣公司涉案款项700万元。金胜利在本案中提供《一鸣公司清产核资结论报告》以证明涉案款项700万元与一鸣公司应给其利润分配款项折抵的事实。涉案《一鸣公司清产核资结论报告》虽然经一鸣公司的股东会决议通过，但是公司利润的分配必须基于具有可供分配利润的基础，必须符合《中华人民共和国公司法》第一百六十六条第一、二、三、四、五款“公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取”“公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损”“公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金”“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外”“股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司”之规定以及公司章程的相关规定。而本案中，并没有对一鸣公司财务状况进行审计，《一鸣公司清产核资结论报告》中的应收账款、应付账款、可供分配利润均为预估，杨静亦在2013年8月16日向金胜利出具的《授权委托书》中载明“《一鸣公司清产核资结论报告》中金胜利及其关联公司往来资金明细表中所列明细金额及余额由本人认可、由金胜利承担”，且《一鸣公司清产核资结论报告》中涉及的哈密市建居置业房地产开发有限公司、新疆胜天房地产开发有限公司亦通过向人民法院提起诉讼的方式否认该报告中对其相关经济往来账目款项冲抵的事实，故一鸣公司的股东并不能依据《一鸣公司清产核资结论报告》获得利润分配，金胜利亦不能据此主张其转移、占有的涉案款项700万元已与其应获得的利润分配予以折抵的事实。依据《中华人民共和国公司法》第二十一条规定：“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益”“违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”之规定，金胜利借控制一鸣公司之便，以支付货款的名义无偿转移、占有公司资产，损害了一鸣公司利益，其应当承担赔偿责任。故，金胜利应返还一鸣公司涉案款项700万元及占用该款项期间的利息。因一鸣公司主张的利息数额716625元低于金胜利自2012年5月4日起至其提起诉讼之日止期间占用涉案款项按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息，故对一鸣公司主张的利息716625元予以支持。
综上所述，一鸣公司的再审请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（2018）新01民终2729号民事判决及新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2017）新0103民初2215号民事判决；
二、金胜利于本判决发生法律效力之日起十日内向新疆一鸣房地产开发有限公司返还700万元及其利息716625。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费65816.38元（一鸣公司已预交）、二审案件受理费65816.38元（一鸣公司已预交），均由金胜利负担。
审判长 海拉提
审判员 胡卫国
审判员 张红见
二〇一九年七月十八日
书记员 刘俊英
