[案情]

    公诉机关正阳县人民检察院。

    被告人胡某，男，1980年10月20日出生，汉族，小学文化，现住正阳县袁寨乡。

    辩护人任学凯，河南明信律师事务所律师。

    正阳县人民检察院指控： 2008年6月12日21时许，被告人胡某因怀疑被害人吴某（系被告人胡某之嫂）与他人有不正当男女关系，遂翻墙入院进入被害人家中，抢走被害人吴某的手机跑至堂屋西边的猪圈内，趁被害人吴某赤裸上身追要手机时，被告人胡某亲吻被害人吴某的乳房并将吴捺倒欲行强奸，遭到被害人吴某挣扎反抗，被告人胡某强奸未遂，逃离现场。公诉机关据此提供了相关证据，认为被告人胡某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二十三条、第二百三十六条之规定，构成强奸罪且系未遂，要求依法判处。

    被告人胡某对起诉书指控的事实不予供认。

    辩护人的辩护意见：本案事实不清，证据不足，理由：1、公诉机关指控被告人胡某有罪的主要证据不具有合法性。卷二12-23页公安机关对被告人的三次询问笔录中询问人为高岚，王文艺，记录人为高岚，经过了解这三份笔录并非高岚所记录，而是非公务人员刘某某所记录，且该材料又不显示刘为在场人。2、被告人胡某不具备强奸的主观故意，从本案事实上讲，被告人是听了吴某的电话以后冲进屋内的，为了保全吴与他人有奸情的证据而夺该手机，如他此时有强奸的故意，会直接在吴会云单独居住的房间内对其实施强奸，而胡某是抢了手机就跑，吴追了出来，二人在院里发生打斗，这说明被告人没有强奸的故意。3、强奸罪的指控不成立，公诉机关认为，吴某追被告人到院里后，被告人起了歹意，用嘴亲其乳房，欲行强奸，而从目击证人的证言看，二人在院内除了打斗外并无其他行为。4、胡某供述的捉奸情节具有一定的合理性，5、吴某当天的通话记录公安机关未予调取，不能反映本案的真相，造成事实不清。

    [审理]

    经审理查明，2008年6月12日21时许，被告人胡某因怀疑被害人吴某（系被告人胡某之嫂）与他人有不正当男女关系，遂翻墙入院进入被害人家中，抢走被害人吴某的手机跑至堂屋西边的猪圈内，趁被害人吴某赤裸上身追要手机时，被害人与被告人发生撕扯，后被告人离开。

    [评析]

    正阳法院在认定犯罪嫌疑人胡某是否构成强奸罪时有两种不同意见。

    第一种意见认为，从公诉机关提供的证据来看，就内容而言，能够证实被告人胡某强奸被害人的基本事实，但公诉机关提供的被告人胡某的三次有罪供述，作为定案的主要证据，因不符合证据的合法性，无法采信。被告人胡某庭审时予以翻供，那么此案中能认定被告人胡某有罪的证据只有被害人一人的供述，其他证据不能证实被告人胡某对被害人吴某实施强奸的事实。正阳县人民检察院指控被告人胡某犯强奸罪的事实不清，证据不足，无法认定，不予支持。对被告人的辩护人提出的本案事实不清，证据不足的理由，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条第三项之规定，应宣告被告人胡某无罪。

    第二种意见认为，公诉机关提供的证据能证实被告人胡某强奸被害人的基本事实，公诉机关提供的被告人的供述、被害人的陈述在时间、地点、事实情节上能相互印证，并有其它相关证人证言加以证实，虽然被告人的供述，作为主要的证据存在瑕疵，但不影响其供述内容的真实性。公诉机关指控被告人胡某犯强奸罪的事实与罪名成立，予予以支持，被告人胡某已经着手实施犯罪，但由于意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法可从轻或减轻处罚。综合考虑本案的事实情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二十三条之规定，以强奸罪判处被告人胡某有期徒刑七个月。

    笔者同意第一种意见。